Статьи
А. Локтионова
Банковский кредит; Банковские операции
Во-первых, это просьба принципала к гаранту выдать письменное обязательство (банковскую гарантию) бенефициару (кредитору принципала). Для банка как гаранта предпочтительнее выглядит получение именно письменной просьбы от принципала. Это устранит все последующие разночтения в случае гражданско-правового спора: просил или не просил принципал у гаранта выдачи банковской гарантии.
Далее должен быть заключен договор между принципалом и гарантом о том, что по письменной просьбе принципала будет выдана банковская гарантия самим гарантом (статья 372 ГК). При этом в статье 368 ГК не сказано, что такой договор между принципалом и гарантом должен быть. Однако, исходя из смысла отдельных последующих статей ГК, регулирующих банковскую гарантию, такой договор должен быть. Тем более, что довольно трудно себе представить себе, что гарант (банк) выдает банковскую гарантию бенефициару, не имея при этом договорных отношений с принципалом.
Для принципала также важно наличие такого договора.
Во-первых, имея на руках такой договор, принципал будет уверен: гарантийное обязательство должно быть выполнено и сделка состоится.
Во-вторых, составив и подписав такой договор, именуемый на практике "Договор о предоставлении банковской гарантии", гарант будет его исполнять, если и не под страхом своей имущественной ответственности, то хотя бы под угрозой потерять свой престиж или имидж, а последним, как известно, особенно дорожат все приличные банки. Следовательно, наличие договора о предоставлении банковской гарантии важно как для принципала, так и для гаранта.
Затем действует гарант и впоследствии дается предоставление письменного требования бенефициаром гаранту об уплате гарантии.
Согласно статье 368 ГК лицами, правомочными выдавать банковскую гарантию, являются банк, иное кредитное учреждение и страховую организацию.
Кроме того, имеют место случаи выдачи гарантии от имени Правительства РФ (статья 126 ГК). На условиях § 6 главы 23 ГК следует считать возможным выдачу гарантии и другими субъектами гражданского права, поскольку согласно п. 1 статьи 329 ГК способы обеспечения обязательств могут самостоятельно предусматриваться заинтересованными в том сторонами.
Гарантия должна выдаваться в письменной форме. Согласно Закону о бухгалтерском учете она подписывается также главным бухгалтером или бухгалтером соответствующего юридического лица (статья 7). В статьях ГК нет прямых указаний на последствия нарушения правила о письменной форме гарантии.
Что касается условий банковской гарантии:
В гарантию могут быть включены и другие условия о(об):
Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается (п. 1 статьи 378 ГК):
Прекращение обязательства гаранта по основаниям, указанным в пунктах 1, 2 и 4, не зависит от того, возвращена ли ему гарантия.
При этом перечень случаев прекращения гарантии считается исчерпывающим.
Правоведы указывают и на такой нюанс банковской гарантии. При уплате суммы гарантии, но с просрочкой платежа за бенефициаром сохраняется право требования к гаранту, вытекающее из его ответственности за несвоевременный платеж, предусмотренное п. 2 статьи 377 ГК, если в самой гарантии не предусмотрено иное.
Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала (п. 2 статьи 378 ГК). Данное правило касается только взаимоотношений гаранта и принципала. Поэтому его несоблюдение не влияет на правовую силу гарантии как обеспечительного обязательства.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "BANKLAW.RU | Банки и банковские операции (банковское дело)" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
А. Локтионова
БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ: ДЕЙСТВИЯ, ЭЛЕМЕНТЫ, РЕАЛИЗАЦИЯ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРАВ
Разделы:Банковский кредит; Банковские операции
Банковская гарантия представляет собой один из способов обеспечения исполнения обязательств.
Согласно статье 368 Гражданского кодекса (ГК) в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Таким образом, субъектами отношений по банковской гарантии являются минимум три участника. Отсутствие хотя бы одного из них отсутствие правоотношения по банковской гарантии.
Принципал – это должник или будущий должник бенефициара. Однако в ГК говорится обратное: бенефициар - кредитор принципала. Таким образом по схеме правоотношений по банковской гарантии: "принципал - должник", а "бенефициар - кредитор".
- Действия участников отношений по банковской гарантии
Во-первых, это просьба принципала к гаранту выдать письменное обязательство (банковскую гарантию) бенефициару (кредитору принципала). Для банка как гаранта предпочтительнее выглядит получение именно письменной просьбы от принципала. Это устранит все последующие разночтения в случае гражданско-правового спора: просил или не просил принципал у гаранта выдачи банковской гарантии.
Далее должен быть заключен договор между принципалом и гарантом о том, что по письменной просьбе принципала будет выдана банковская гарантия самим гарантом (статья 372 ГК). При этом в статье 368 ГК не сказано, что такой договор между принципалом и гарантом должен быть. Однако, исходя из смысла отдельных последующих статей ГК, регулирующих банковскую гарантию, такой договор должен быть. Тем более, что довольно трудно себе представить себе, что гарант (банк) выдает банковскую гарантию бенефициару, не имея при этом договорных отношений с принципалом.
Для принципала также важно наличие такого договора.
Во-первых, имея на руках такой договор, принципал будет уверен: гарантийное обязательство должно быть выполнено и сделка состоится.
Во-вторых, составив и подписав такой договор, именуемый на практике "Договор о предоставлении банковской гарантии", гарант будет его исполнять, если и не под страхом своей имущественной ответственности, то хотя бы под угрозой потерять свой престиж или имидж, а последним, как известно, особенно дорожат все приличные банки. Следовательно, наличие договора о предоставлении банковской гарантии важно как для принципала, так и для гаранта.
Затем действует гарант и впоследствии дается предоставление письменного требования бенефициаром гаранту об уплате гарантии.
- Элементы банковской гарантии
Согласно статье 368 ГК лицами, правомочными выдавать банковскую гарантию, являются банк, иное кредитное учреждение и страховую организацию.
Кроме того, имеют место случаи выдачи гарантии от имени Правительства РФ (статья 126 ГК). На условиях § 6 главы 23 ГК следует считать возможным выдачу гарантии и другими субъектами гражданского права, поскольку согласно п. 1 статьи 329 ГК способы обеспечения обязательств могут самостоятельно предусматриваться заинтересованными в том сторонами.
Гарантия должна выдаваться в письменной форме. Согласно Закону о бухгалтерском учете она подписывается также главным бухгалтером или бухгалтером соответствующего юридического лица (статья 7). В статьях ГК нет прямых указаний на последствия нарушения правила о письменной форме гарантии.
Что касается условий банковской гарантии:
- во-первых, она ограничивается суммой, которая выдана (статья 377 ГК);
- во-вторых, ее условием может быть срок гарантии (п. 2 статьи 374 ГК);
- в-третьих, обязательность предоставления отдельных документов (статья 374 ГК).
В гарантию могут быть включены и другие условия о(об):
- возможности ее отзыва (статья 371 ГК);
- передаче ее бенефициаром другому лицу (статья 372 ГК);
- особом порядке вступления гарантии в силу (статья 373 ГК);
- ответственности гаранта за невыполнение своего обязательства (статья 377 ГК).
- О прекращении банковской гарантии
Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается (п. 1 статьи 378 ГК):
- уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
- окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;
- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;
- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.
Прекращение обязательства гаранта по основаниям, указанным в пунктах 1, 2 и 4, не зависит от того, возвращена ли ему гарантия.
При этом перечень случаев прекращения гарантии считается исчерпывающим.
Правоведы указывают и на такой нюанс банковской гарантии. При уплате суммы гарантии, но с просрочкой платежа за бенефициаром сохраняется право требования к гаранту, вытекающее из его ответственности за несвоевременный платеж, предусмотренное п. 2 статьи 377 ГК, если в самой гарантии не предусмотрено иное.
Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала (п. 2 статьи 378 ГК). Данное правило касается только взаимоотношений гаранта и принципала. Поэтому его несоблюдение не влияет на правовую силу гарантии как обеспечительного обязательства.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "BANKLAW.RU | Банки и банковские операции (банковское дело)" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)