Судебные решения, арбитраж
Ипотечный кредит; Банковские операции
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2017 года
Постановление изготовлено в полном объеме 24 апреля 2017 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего Поповой Н.М.
судей Несмияна С.И., Смирновой Я.Г.
при ведении протокола судебного заседания: секретарем с/з Шалагиновой Д.С.
при участии:
от истцов: 1 - представитель Шевченко Н.В. по доверенности от 18.04.2017 г.
2 - не явился, извещен
3 - Богатов В.В. - паспорт РФ
4 - не явился, извещен
от ответчика: не явился, извещен
от 3-х лиц: 1 - представитель к/у Смирнова Е.В. по доверенности от 21.07.2016 г.
2 - представитель Зайцева Л.Б. по доверенности от 22.02.2015 г.
3 - не явился, извещен
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-4311/2017) Шевнина Андрея Васильевича на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2016 г. по делу N А56-50933/2016 (судья Салтыкова С.М.), принятое
по иску 1. Шевнина Андрея Васильевича
2. Егай Алексея Матвеевича
3. Богатова Виктора Васильевича
4. Бойцова Сергея Валентиновича
к ООО "КИМТЕК"
3-е лицо: 1. ООО "ФД "Континент"
2. ПАО "Банк "Санкт-Петербург"
3. МИФНС России N 15 по СПб
о признании
Шевнин Андрей Васильевич (далее - истец) обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "КИМТЕК" о признании недействительным решения очередного общего собрания от 29.11.2010 о передаче ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в залог в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору, заключаемому между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб., сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями сроком на 12 месяцев каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010 и N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1, недвижимое имущество: административное здание площадью 1 694,4 кв. м, расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. К, кадастровый номер 78:34:41395:4:22, залоговая стоимость 51 685 000 руб., рыночная стоимость 103 370 000 руб., остаточная балансовая стоимость 15 804 687 руб. 96 коп.; выступить поручителем по обязательствам, вытекающим из кредитного договора, заключаемого между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб. сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010, N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1; о предоставлении генеральному директору Те Г.Ф. право заключить с ОАО "Банк "Санкт-Петербург" договор о залоге имущества по залоговой стоимости, определенно в п. 1 настоящего протокола, а также договор поручительства, предусмотренный пунктом 2 настоящего протокола.
В судебном заседании от 17.10.2016 г. Егай Алексей Матвеевич, Богатов Виктор Васильевич, Бойцов Сергей Валентинович обратились с ходатайствами о вступлении в настоящее дело в качестве третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора: заявлены требования, аналогичные требованиям истца. Судом ходатайство удовлетворено.
С согласия истца и третьих лиц с самостоятельными требованиями суд определением от 14.11.2016 исключил их из состава третьих лиц и привлек указанных лиц (Егая Алексея Матвеевича, Богатова Виктора Васильевича, Бойцова Сергея Валентиновича) к участию в деле в качестве соистцов.
Определением арбитражного суда от 19.09.2016 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "ФД "Континент" 2) ПАО "Банк "Санкт-Петербург" (далее - Банк).
Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2016 г. в иске отказано.
Не согласившись с решением суда первой инстанции, Шевнин А.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой указывает, что в основу выводов суда о пропуске истцами срока исковой давности легло решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-5716/2016, однако Шевнин А.В., Егай А.М. и Бойцов С.В. не были участниками дела N А56-5716/2016, не знали и не могли знать о вынесенном решении. Шевнин А.В. представил в материалы дела доказательства того, что на дату собрания участников и подписания протокола он находился на стационарном лечении и не мог принимать участие в собрании, следовательно, вывод суда о пропуске Шевниным А.В. срока исковой давности не соответствует фактическим обстоятельствам дела; общее количество голосов, принадлежащее лицам, не заинтересованным в совершении сделки на дату составления протокола являлось 58,2%, из которых 43,2% принадлежало истцам (большинство), из чего следует, что если бы собрание было проведено, то одобрение по заключенным сделкам получено не было. Заинтересованность Те Г.Ф. вытекает из норм права и при проявлении должной предусмотрительности Банк, ознакомившись с протоколом N 42 от 29.1.2010 г., не должен был его принимать.
На основании изложенного, податель жалобы просит, обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.
В настоящем судебном заседании 19.04.2017 г. представитель Шевнина А.В. доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, Богатов В.В. поддержал жалобу, присутствующие третьи лица, возражали против удовлетворения жалобы истца.
Иные лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явились.
В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.
Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.
Как следует из материалов дела ООО "КИМТЕК" создано 06.07.1998 г., ОГРН 1027802734585, дата присвоения ОГРН - 11.11.2002 г.
На 29.07.2010 г. участниками общества являются:
1. Ким Сергей Семенович доля 26,2%
2. Шевнин Андрей Васильевич доля 18,5%
3. Бибичева Галина Спиридоновна доля 18,3%
4. Те Геннадий Федорович доля 15,6%
5. Богатов Виктор Васильевич доля 10,4%
6. Егай Алексей Матвеевич доля 5%
7. Бойцов Сергей Валентинович доля 4,1%
8. Задорожный Виктор Николаевич доля 1,9%
Согласно протоколу N 42 общего собрания участников ООО "КИМТЕК", 29.11.2010 г. состоялось общее собрание участников общества с повесткой дня:
1. Передача ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в залог по кредитному договору, заключаемому между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург", недвижимого имущества.
2. Предоставление поручительства по обязательствам ЗАО "ФД "Континент" перед ОАО "Банк "Санкт-Петербург".
В протоколе указано: "Число голосов, принадлежащих участникам, принявшим участие в Общем собрании по вопросу повестки дня - 100%.
Число голосов, принадлежащих участникам, не принимавшим участие в голосовании по вопросу повестки дня на основании ст. 45 Федерального Закона "Об Обществах с ограниченной ответственностью" - 26,2%.
Число голосов, принадлежащих лицам, не заинтересованным в совершении обществом сделки, принявшим участие в общем собрании - 73,8%.
Число голосов, принадлежащих участникам, включенным в список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров - 73,8%.".
Ким С.С. являясь Президентом ЗАО "ФД "Континент", подписал от имени Заемщика кредитный договор с ОАО "Банк "Санкт-Петербург" (л.д. 73), на собрании участников ООО "КИМТЕК" 29.11.2010 г. выступал инициатором передачи в залог Банку имущества ООО "КИМТЕК" в обеспечении обязательств ЗАО "ФД "Континент" по кредитному договору, в связи с этим голоса Ким С.С. (26,2%) не принимали участие в голосовании.
По вопросам повестки дня голосовали "ЗА" - 73,8%,
Постановили:
1. Передать ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в залог в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору, заключаемому между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб., сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями сроком на 12 месяцев каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010 и N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1, недвижимое имущество: административное здание площадью 1 694,4 кв. м, расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. К, кадастровый номер 78:34:41395:4:22, залоговая стоимость 51 685 000 руб., рыночная стоимость 103 370 000 руб., остаточная балансовая стоимость 15 804 687 руб. 96 коп.
2. Выступить поручителем по обязательствам, вытекающим из кредитного договора, заключаемого между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб. сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010, N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1.
В договоре Поручительства установить солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из кредитного договора.
3. Предоставить генеральному директору Те Г.Ф. право заключить с ОАО "Банк "Санкт-Петербург" договор о залоге имущества по залоговой стоимости, определенной в п. 1 настоящего протокола, а также договор поручительства, предусмотренный пунктом 2 настоящего протокола.
По кредитному договору от 08.12.2010 г. между ОАО "Банк "Санкт-Петербург" (Банк) и ЗАО "Финансовый Дом "Континент" (Заемщик) предоставляет Заемщику кредит на 188 000 000 руб. на срок с 08.12.2010 г. по 07.12.2011 г.
21.12.2010 г. ОАО "Банк "Санкт-Петербург" и ООО "КИМТЕК" (Залогодатель) заключили договор об ипотеке, согласно п. 1.1. которого Залогодатель передает, а Залогодержатель принимает в ипотеку (залог) указанное в разделе 2 договора недвижимое имущество и права в обеспечение исполнения всех обязательств ЗАО "Финансовый Дом "Континент" (Заемщик) по кредитному договору N 0000-10-02065, заключенному 08.12.2010 г. между Залогодержателем как кредитором и Заемщиком в городе Санкт-Петербурге.
По договору об ипотеке Залогодержатель, являющийся Кредитором по кредитному договору, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к Заемщику по этому обязательству из стоимости предмета ипотеки преимущественно перед другими кредиторами Залогодателя.
Согласно разделу 2 договора об ипотеке предметом ипотеки являются:
- Административное здание по адресу: Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. К, площадью 1 694, 4 кв. м.
- право аренды земельного участка по адресу: Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. В, площадью 11 904 кв. м.
Предмет ипотеки оценен сторонами в 51 685 500 руб.
Соответствующие изменения внесены в п. 2.7.6. кредитного договора (л.д. 84).
21.12.2010 г. ОАО "Банк "Санкт-Петербург" (Кредитор) и ООО "КИМТЕК" (Поручитель) заключили договор поручительства, по которому предметом договора является обязательство Поручителя перед Кредитором отвечать за исполнение ЗАО "ФД "Континент" (Должник), всех обязательств по кредитному договору N 0000-10-02065 от 08.12.2010 г., заключенному между Кредитором и Должником.
В связи с неисполнением ЗАО "ФД "Континент" обязательств по кредитному договору от 08.12.2010 г. решением от 28.08.2014 г. по делу N 2-471/14 Петроградского районного суда Санкт-Петербурга в пользу ОАО "Банк "Санкт-Петербург" взыскано солидарно с ЗАО "ФД "Континент", ООО "КИМТЕК", ООО "Стройтех", Ким Сергея Семеновича задолженность по кредитному договору от 08.12.2010 г. на сумму 173 000 000 руб., проценты на сумму 19 160 018 руб. 56 коп., обратив взыскание на заложенное имущество.
Истцы: Шевнин А.В., Егай А.М., Богатов В.В., Бойцов С.В. обратились в арбитражный суд с настоящим иском указав, что не извещались о проведении собрания, оформленного протоколом от 29.07.2010 г., в голосовании по вопросам повестки дня участия не принимали.
В соответствии со статьей 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.
Проведение общего собрания участников Общества в отсутствие предусмотренного кворума является существенным нарушением, собрания не имеет силы независимо от обжалования его в судебном порядке (ничтожным).
ООО "КИМТЕК" не представило доказательств уведомления участников Общества Шевнина А.В., Егай А.М., Богатова В.В., Бойцова С.В. о проведении собрания, состоявшегося 29.07.2010 г.
Доказательств участия в собрании и голосовании по вопросам повестки дня указанных участников Общества в материалы дела также не представлено.
Согласно пункту 1 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) участник общества с ограниченной ответственностью вправе участвовать в управлении делами общества путем принятия решений по наиболее важным вопросам деятельности общества на общем собрании. Для осуществления этого права орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, приведенному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня (пункты 1 и 2 статьи 36 Закона N 14-ФЗ).
В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Закона N 14-ФЗ решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
При этом согласно пункту 2 указанной статьи Закона суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.
Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества (пункт 1 статьи 36 Закона N 14-ФЗ).
В случае нарушения означенного порядка созыва общего собрания участников общества такое собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона N 14-ФЗ).
В п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 14 от 09.12.1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" указано, что в соответствии со статьей 43 Закона решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
Пунктом 1 статьи 43 Закона для обжалования решения общего собрания участников общества установлен двухмесячный срок, который исчисляется со дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении, а если он принимал участие в собрании, то со дня принятия такого решения.
В исключительных случаях, когда суд признает причину пропуска указанного срока участником общества - физическим лицом уважительной по обстоятельствам, связанным с его личностью (тяжелая болезнь и др.), этот срок может быть восстановлен судом (статья 205 Гражданского кодекса Российской Федерации).
При рассмотрении иска о признании решения общего собрания участников общества недействительным по существу суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества (пункт 2 статьи 43 Закона).
В соответствии с п. 9.12.14 Устава ООО "КИМТЕК" решение по вопросам совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается простым большинством голосов участников Общества, не заинтересованных в совершении сделки.
Поскольку истцы на собрании 29.07.2010 г. не присутствовали, а участник Ким С.С. не принимал участие в голосовании, так как являлся заинтересованным лицом, решение было принято тремя участниками общества:
1. Бибичевой Г.С. - 18,3%
2. Задорожным В.Н. - 1,9
3. Те Г.Ф. - 15,6%
Всего - 35,8% голосов, а не 73,8%, как указано в протоколе.
Решением собрания участников общества оформленное протоколом от 29.07.2010 г. является ничтожным, поскольку отсутствовал кворум, решение принято без необходимого для принятия решения, большинства голосов участников общества.
Согласно п. 2 ст. 199 Гражданского кодекса РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.
В силу п. 1 ст. 44 Арбитражного процессуального кодекса РФ сторонами в арбитражном процессе являются истец и ответчик, следовательно, заявление о применении срока исковой давности может сделать только ответчик.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции заявление о пропуске срока исковой давности сделали третьи лица - ОАО "Банк "Санкт-Петербург" и ЗАО "ФД "Континент".
Заявление указанных лиц не имеет правового значения и не подлежало рассмотрению судом.
Суд первой инстанции необоснованно применил срок исковой давности.
Решение общего собрания от 29.07.2010 г. нарушает права участников общества, поскольку результатом этого решения явилось изъятие из хозяйственного оборота общества значительной суммы денежных средств, а также административного здания площадью 1 694, 4 кв. м и права аренды земельного участка площадью 11 904 кв. м, что ставит под угрозу деятельность общества.
Суду первой инстанции, следовало удовлетворить требования истцов.
Учитывая изложенного, решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2016 г. следует отменить.
На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2016 г. по делу N А56-50933/2016 отменить.
Апелляционную жалобу Шевнина Андрея Васильевича удовлетворить:
Признать недействительным решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Кимтек" оформленное протоколом от 29.11.2010 г. N 42, согласно которому решили:
1. Передать ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в залог в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору, заключаемому между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб., сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями сроком на 12 месяцев каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010 и N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1, недвижимое имущество: административное здание площадью 1 694,4 кв. м, расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. К, кадастровый номер 78:34:41395:4:22, залоговая стоимость 51 685 000 руб., рыночная стоимость 103 370 000 руб., остаточная балансовая стоимость 15 804 687 руб. 96 коп.
2. Выступить поручителем по обязательствам, вытекающим из кредитного договора, заключаемого между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб. сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010, N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1.
В договоре Поручительства установить солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из кредитного договора.
3. Предоставить генеральному директору Те Г.Ф. право заключить с ОАО "Банк "Санкт-Петербург" договор о залоге имущества по залоговой стоимости, определенной в п. 1 настоящего протокола, а также договор поручительства, предусмотренный пунктом 2 настоящего протокола.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Кимтек" в пользу Шевнина Андрея Васильевича 6 000 руб. государственной пошлины по иску и 3 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "BANKLAW.RU | Банки и банковские операции (банковское дело)" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ТРИНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 24.04.2017 N 13АП-4311/2017 ПО ДЕЛУ N А56-50933/2016
Разделы:Ипотечный кредит; Банковские операции
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 24 апреля 2017 г. N 13АП-4311/2017
Дело N А56-50933/2016
Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2017 года
Постановление изготовлено в полном объеме 24 апреля 2017 года
Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
в составе:
председательствующего Поповой Н.М.
судей Несмияна С.И., Смирновой Я.Г.
при ведении протокола судебного заседания: секретарем с/з Шалагиновой Д.С.
при участии:
от истцов: 1 - представитель Шевченко Н.В. по доверенности от 18.04.2017 г.
2 - не явился, извещен
3 - Богатов В.В. - паспорт РФ
4 - не явился, извещен
от ответчика: не явился, извещен
от 3-х лиц: 1 - представитель к/у Смирнова Е.В. по доверенности от 21.07.2016 г.
2 - представитель Зайцева Л.Б. по доверенности от 22.02.2015 г.
3 - не явился, извещен
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-4311/2017) Шевнина Андрея Васильевича на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2016 г. по делу N А56-50933/2016 (судья Салтыкова С.М.), принятое
по иску 1. Шевнина Андрея Васильевича
2. Егай Алексея Матвеевича
3. Богатова Виктора Васильевича
4. Бойцова Сергея Валентиновича
к ООО "КИМТЕК"
3-е лицо: 1. ООО "ФД "Континент"
2. ПАО "Банк "Санкт-Петербург"
3. МИФНС России N 15 по СПб
о признании
установил:
Шевнин Андрей Васильевич (далее - истец) обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "КИМТЕК" о признании недействительным решения очередного общего собрания от 29.11.2010 о передаче ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в залог в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору, заключаемому между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб., сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями сроком на 12 месяцев каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010 и N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1, недвижимое имущество: административное здание площадью 1 694,4 кв. м, расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. К, кадастровый номер 78:34:41395:4:22, залоговая стоимость 51 685 000 руб., рыночная стоимость 103 370 000 руб., остаточная балансовая стоимость 15 804 687 руб. 96 коп.; выступить поручителем по обязательствам, вытекающим из кредитного договора, заключаемого между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб. сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010, N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1; о предоставлении генеральному директору Те Г.Ф. право заключить с ОАО "Банк "Санкт-Петербург" договор о залоге имущества по залоговой стоимости, определенно в п. 1 настоящего протокола, а также договор поручительства, предусмотренный пунктом 2 настоящего протокола.
В судебном заседании от 17.10.2016 г. Егай Алексей Матвеевич, Богатов Виктор Васильевич, Бойцов Сергей Валентинович обратились с ходатайствами о вступлении в настоящее дело в качестве третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора: заявлены требования, аналогичные требованиям истца. Судом ходатайство удовлетворено.
С согласия истца и третьих лиц с самостоятельными требованиями суд определением от 14.11.2016 исключил их из состава третьих лиц и привлек указанных лиц (Егая Алексея Матвеевича, Богатова Виктора Васильевича, Бойцова Сергея Валентиновича) к участию в деле в качестве соистцов.
Определением арбитражного суда от 19.09.2016 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "ФД "Континент" 2) ПАО "Банк "Санкт-Петербург" (далее - Банк).
Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2016 г. в иске отказано.
Не согласившись с решением суда первой инстанции, Шевнин А.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой указывает, что в основу выводов суда о пропуске истцами срока исковой давности легло решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу N А56-5716/2016, однако Шевнин А.В., Егай А.М. и Бойцов С.В. не были участниками дела N А56-5716/2016, не знали и не могли знать о вынесенном решении. Шевнин А.В. представил в материалы дела доказательства того, что на дату собрания участников и подписания протокола он находился на стационарном лечении и не мог принимать участие в собрании, следовательно, вывод суда о пропуске Шевниным А.В. срока исковой давности не соответствует фактическим обстоятельствам дела; общее количество голосов, принадлежащее лицам, не заинтересованным в совершении сделки на дату составления протокола являлось 58,2%, из которых 43,2% принадлежало истцам (большинство), из чего следует, что если бы собрание было проведено, то одобрение по заключенным сделкам получено не было. Заинтересованность Те Г.Ф. вытекает из норм права и при проявлении должной предусмотрительности Банк, ознакомившись с протоколом N 42 от 29.1.2010 г., не должен был его принимать.
На основании изложенного, податель жалобы просит, обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.
В настоящем судебном заседании 19.04.2017 г. представитель Шевнина А.В. доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, Богатов В.В. поддержал жалобу, присутствующие третьи лица, возражали против удовлетворения жалобы истца.
Иные лица, участвующие в деле, извещенные о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьей 123, абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ с учетом пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", в судебное заседание не явились.
В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.
Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.
Как следует из материалов дела ООО "КИМТЕК" создано 06.07.1998 г., ОГРН 1027802734585, дата присвоения ОГРН - 11.11.2002 г.
На 29.07.2010 г. участниками общества являются:
1. Ким Сергей Семенович доля 26,2%
2. Шевнин Андрей Васильевич доля 18,5%
3. Бибичева Галина Спиридоновна доля 18,3%
4. Те Геннадий Федорович доля 15,6%
5. Богатов Виктор Васильевич доля 10,4%
6. Егай Алексей Матвеевич доля 5%
7. Бойцов Сергей Валентинович доля 4,1%
8. Задорожный Виктор Николаевич доля 1,9%
Согласно протоколу N 42 общего собрания участников ООО "КИМТЕК", 29.11.2010 г. состоялось общее собрание участников общества с повесткой дня:
1. Передача ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в залог по кредитному договору, заключаемому между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург", недвижимого имущества.
2. Предоставление поручительства по обязательствам ЗАО "ФД "Континент" перед ОАО "Банк "Санкт-Петербург".
В протоколе указано: "Число голосов, принадлежащих участникам, принявшим участие в Общем собрании по вопросу повестки дня - 100%.
Число голосов, принадлежащих участникам, не принимавшим участие в голосовании по вопросу повестки дня на основании ст. 45 Федерального Закона "Об Обществах с ограниченной ответственностью" - 26,2%.
Число голосов, принадлежащих лицам, не заинтересованным в совершении обществом сделки, принявшим участие в общем собрании - 73,8%.
Число голосов, принадлежащих участникам, включенным в список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров - 73,8%.".
Ким С.С. являясь Президентом ЗАО "ФД "Континент", подписал от имени Заемщика кредитный договор с ОАО "Банк "Санкт-Петербург" (л.д. 73), на собрании участников ООО "КИМТЕК" 29.11.2010 г. выступал инициатором передачи в залог Банку имущества ООО "КИМТЕК" в обеспечении обязательств ЗАО "ФД "Континент" по кредитному договору, в связи с этим голоса Ким С.С. (26,2%) не принимали участие в голосовании.
По вопросам повестки дня голосовали "ЗА" - 73,8%,
Постановили:
1. Передать ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в залог в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору, заключаемому между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб., сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями сроком на 12 месяцев каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010 и N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1, недвижимое имущество: административное здание площадью 1 694,4 кв. м, расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. К, кадастровый номер 78:34:41395:4:22, залоговая стоимость 51 685 000 руб., рыночная стоимость 103 370 000 руб., остаточная балансовая стоимость 15 804 687 руб. 96 коп.
2. Выступить поручителем по обязательствам, вытекающим из кредитного договора, заключаемого между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб. сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010, N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1.
В договоре Поручительства установить солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из кредитного договора.
3. Предоставить генеральному директору Те Г.Ф. право заключить с ОАО "Банк "Санкт-Петербург" договор о залоге имущества по залоговой стоимости, определенной в п. 1 настоящего протокола, а также договор поручительства, предусмотренный пунктом 2 настоящего протокола.
По кредитному договору от 08.12.2010 г. между ОАО "Банк "Санкт-Петербург" (Банк) и ЗАО "Финансовый Дом "Континент" (Заемщик) предоставляет Заемщику кредит на 188 000 000 руб. на срок с 08.12.2010 г. по 07.12.2011 г.
21.12.2010 г. ОАО "Банк "Санкт-Петербург" и ООО "КИМТЕК" (Залогодатель) заключили договор об ипотеке, согласно п. 1.1. которого Залогодатель передает, а Залогодержатель принимает в ипотеку (залог) указанное в разделе 2 договора недвижимое имущество и права в обеспечение исполнения всех обязательств ЗАО "Финансовый Дом "Континент" (Заемщик) по кредитному договору N 0000-10-02065, заключенному 08.12.2010 г. между Залогодержателем как кредитором и Заемщиком в городе Санкт-Петербурге.
По договору об ипотеке Залогодержатель, являющийся Кредитором по кредитному договору, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к Заемщику по этому обязательству из стоимости предмета ипотеки преимущественно перед другими кредиторами Залогодателя.
Согласно разделу 2 договора об ипотеке предметом ипотеки являются:
- Административное здание по адресу: Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. К, площадью 1 694, 4 кв. м.
- право аренды земельного участка по адресу: Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. В, площадью 11 904 кв. м.
Предмет ипотеки оценен сторонами в 51 685 500 руб.
Соответствующие изменения внесены в п. 2.7.6. кредитного договора (л.д. 84).
21.12.2010 г. ОАО "Банк "Санкт-Петербург" (Кредитор) и ООО "КИМТЕК" (Поручитель) заключили договор поручительства, по которому предметом договора является обязательство Поручителя перед Кредитором отвечать за исполнение ЗАО "ФД "Континент" (Должник), всех обязательств по кредитному договору N 0000-10-02065 от 08.12.2010 г., заключенному между Кредитором и Должником.
В связи с неисполнением ЗАО "ФД "Континент" обязательств по кредитному договору от 08.12.2010 г. решением от 28.08.2014 г. по делу N 2-471/14 Петроградского районного суда Санкт-Петербурга в пользу ОАО "Банк "Санкт-Петербург" взыскано солидарно с ЗАО "ФД "Континент", ООО "КИМТЕК", ООО "Стройтех", Ким Сергея Семеновича задолженность по кредитному договору от 08.12.2010 г. на сумму 173 000 000 руб., проценты на сумму 19 160 018 руб. 56 коп., обратив взыскание на заложенное имущество.
Истцы: Шевнин А.В., Егай А.М., Богатов В.В., Бойцов С.В. обратились в арбитражный суд с настоящим иском указав, что не извещались о проведении собрания, оформленного протоколом от 29.07.2010 г., в голосовании по вопросам повестки дня участия не принимали.
В соответствии со статьей 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.
Проведение общего собрания участников Общества в отсутствие предусмотренного кворума является существенным нарушением, собрания не имеет силы независимо от обжалования его в судебном порядке (ничтожным).
ООО "КИМТЕК" не представило доказательств уведомления участников Общества Шевнина А.В., Егай А.М., Богатова В.В., Бойцова С.В. о проведении собрания, состоявшегося 29.07.2010 г.
Доказательств участия в собрании и голосовании по вопросам повестки дня указанных участников Общества в материалы дела также не представлено.
Согласно пункту 1 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) участник общества с ограниченной ответственностью вправе участвовать в управлении делами общества путем принятия решений по наиболее важным вопросам деятельности общества на общем собрании. Для осуществления этого права орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, приведенному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня (пункты 1 и 2 статьи 36 Закона N 14-ФЗ).
В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Закона N 14-ФЗ решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
При этом согласно пункту 2 указанной статьи Закона суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.
Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества (пункт 1 статьи 36 Закона N 14-ФЗ).
В случае нарушения означенного порядка созыва общего собрания участников общества такое собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества (пункт 5 статьи 36 Закона N 14-ФЗ).
В п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 14 от 09.12.1999 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" указано, что в соответствии со статьей 43 Закона решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований законодательства или устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.
Пунктом 1 статьи 43 Закона для обжалования решения общего собрания участников общества установлен двухмесячный срок, который исчисляется со дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении, а если он принимал участие в собрании, то со дня принятия такого решения.
В исключительных случаях, когда суд признает причину пропуска указанного срока участником общества - физическим лицом уважительной по обстоятельствам, связанным с его личностью (тяжелая болезнь и др.), этот срок может быть восстановлен судом (статья 205 Гражданского кодекса Российской Федерации).
При рассмотрении иска о признании решения общего собрания участников общества недействительным по существу суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества (пункт 2 статьи 43 Закона).
В соответствии с п. 9.12.14 Устава ООО "КИМТЕК" решение по вопросам совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается простым большинством голосов участников Общества, не заинтересованных в совершении сделки.
Поскольку истцы на собрании 29.07.2010 г. не присутствовали, а участник Ким С.С. не принимал участие в голосовании, так как являлся заинтересованным лицом, решение было принято тремя участниками общества:
1. Бибичевой Г.С. - 18,3%
2. Задорожным В.Н. - 1,9
3. Те Г.Ф. - 15,6%
Всего - 35,8% голосов, а не 73,8%, как указано в протоколе.
Решением собрания участников общества оформленное протоколом от 29.07.2010 г. является ничтожным, поскольку отсутствовал кворум, решение принято без необходимого для принятия решения, большинства голосов участников общества.
Согласно п. 2 ст. 199 Гражданского кодекса РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.
В силу п. 1 ст. 44 Арбитражного процессуального кодекса РФ сторонами в арбитражном процессе являются истец и ответчик, следовательно, заявление о применении срока исковой давности может сделать только ответчик.
При рассмотрении дела в суде первой инстанции заявление о пропуске срока исковой давности сделали третьи лица - ОАО "Банк "Санкт-Петербург" и ЗАО "ФД "Континент".
Заявление указанных лиц не имеет правового значения и не подлежало рассмотрению судом.
Суд первой инстанции необоснованно применил срок исковой давности.
Решение общего собрания от 29.07.2010 г. нарушает права участников общества, поскольку результатом этого решения явилось изъятие из хозяйственного оборота общества значительной суммы денежных средств, а также административного здания площадью 1 694, 4 кв. м и права аренды земельного участка площадью 11 904 кв. м, что ставит под угрозу деятельность общества.
Суду первой инстанции, следовало удовлетворить требования истцов.
Учитывая изложенного, решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2016 г. следует отменить.
На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 26.12.2016 г. по делу N А56-50933/2016 отменить.
Апелляционную жалобу Шевнина Андрея Васильевича удовлетворить:
Признать недействительным решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Кимтек" оформленное протоколом от 29.11.2010 г. N 42, согласно которому решили:
1. Передать ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в залог в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору, заключаемому между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб., сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями сроком на 12 месяцев каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010 и N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1, недвижимое имущество: административное здание площадью 1 694,4 кв. м, расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, ул. Мебельная, д. 2, лит. К, кадастровый номер 78:34:41395:4:22, залоговая стоимость 51 685 000 руб., рыночная стоимость 103 370 000 руб., остаточная балансовая стоимость 15 804 687 руб. 96 коп.
2. Выступить поручителем по обязательствам, вытекающим из кредитного договора, заключаемого между ЗАО "ФД "Континент" и ОАО "Банк "Санкт-Петербург" в размере 188 000 000 руб. сроком на 12 месяцев с двумя возможными пролонгациями каждая, под процентную ставку за пользование кредитом 12,5% годовых, комиссия за обслуживание ссудного счета 0,25% годовых, для текущей деятельности, в том числе на оплату договоров N 1 от 20.10.2010, N 2 от 20.10.2010, N 3 от 20.10.2010 купли-продажи земельных участков, расположенных по адресу: Ленинградская область, Всеволожский район, участок Янино-1.
В договоре Поручительства установить солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из кредитного договора.
3. Предоставить генеральному директору Те Г.Ф. право заключить с ОАО "Банк "Санкт-Петербург" договор о залоге имущества по залоговой стоимости, определенной в п. 1 настоящего протокола, а также договор поручительства, предусмотренный пунктом 2 настоящего протокола.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Кимтек" в пользу Шевнина Андрея Васильевича 6 000 руб. государственной пошлины по иску и 3 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.
Председательствующий
Н.М.ПОПОВА
Н.М.ПОПОВА
Судьи
С.И.НЕСМИЯН
Я.Г.СМИРНОВА
С.И.НЕСМИЯН
Я.Г.СМИРНОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "BANKLAW.RU | Банки и банковские операции (банковское дело)" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)