Судебные решения, арбитраж
Доверительное управление имуществом; Банковские операции
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 03 июля 2013 года
Постановление изготовлено в полном объеме 10 июля 2013 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Крыловой А.Н.,
судей: Елоева А.М., Пирожкова Д.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Компании "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" и Общества с ограниченной ответственностью "Европа Траст" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2013 по делу N А40-145031/2012 по иску "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" к ООО "Европа Траст", ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант", Федеральная служба по финансовым рынкам, ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" о признании недействительным решения от 06.09.2012 общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" по вопросу повестки дня о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" другой управляющей компании - Закрытому акционерному обществу "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент", оформленное отчетом об итогах голосования на общем собрании владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" и о признании недействительным и незаконным приказ ФСФР России от 11.10.2012 12-2538/пз-и, полностью или в части, которой ФСФР России принято решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления,
при участии в судебном заседании:
- от истца - Кузнецов Г.А. по доверенности от 02.04.2013 б/н;
- от ответчиков: от ООО "Европа Траст" - Криницын И.В. генеральный директор согласно решению от 11.02.2013;
- от ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" - Доброчинский Д.П. по доверенности от 16.12.2012 N 155, Заливной П.И. по доверенности от 16.12.2012 N 155;
- от Федеральная служба по финансовым рынкам - не явился, извещен;
- от ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" - Шмидт И.А. по доверенности от 29.10.1012 N 012/11-И, Кузьмин К.В. по доверенности от 10.06.2013 N 040/13.
установил:
Компания "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Европа Траст", Обществу с ограниченной ответственностью "Специализированная депозитарная компания "Гарант", Федеральной службе по финансовым рынкам, Закрытому акционерному обществу "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" о признании (с учетом, принятого судом первой инстанции, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, уточнения исковых требований) недействительным решения от 06.09.2012 общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый" по вопросу повестки дня о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый" другой управляющей компании - Закрытому акционерному обществу "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент", оформленное отчетом об итогах голосования на общем собрании владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый" и о признании недействительным и незаконным приказа ФСФР России от 11.10.2012 N 12-2538/пз-и, полностью или в части, которой ФСФР России принято решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления.
При этом, истец указал на нарушение ответчиками предусмотренного положениями Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда (утв. Приказом ФСФР России от 07.02.2007 N 08-5/пз-н) порядка подготовки и проведения спорного собрания от 06.09.2012 общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый".
Решением от 11 апреля 2013 года Арбитражный суд г. Москвы в удовлетворении иска отказал, признав требования истца необоснованными.
Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, Компания "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.
В свою очередь, ООО "Европа Траст" также обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на указанное решение суда от 11.04.2013, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных компанией "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" исковых требований в полном объеме.
Доводы заявителей жалоб сводятся к следующему: суд первой инстанции не принял во внимание наличие существенных нарушений процедуры подготовки, созыва и проведена Общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" от 06.09.2012, выразившихся в не уведомлении управляющей компании Фонда - ООО "Европа Траст" о проведении спорного собрания и непредставлении ответчиком ООО "СДК "Гарант" копии лицензии ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" и нотариально удостоверенной копии доверенности от 09 июля 2012, в связи с чем, полагают, что у ООО "СДК "Гарант" отсутствовали основания для удовлетворения требования компании ЭСКЛАТОН о созыве общего собрания. Полагают, что общее собрание владельцев инвестиционных паев физически не проводилось и не могло быть проведено, поскольку не было известно место проведения собрания; время начала и окончания срока подачи бюллетеней для голосования совпадают - 17 час. 00 мин.; протокол Общего собрания и отчет об итогах голосования не могли быть составлены в сроки, указанные в них - 06 сентября 2012, так как после 17 час. 30 мин. сотрудники ООО "СДК "Гарант" начали проведение другого собрания пайщиков Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "Фонд Федерация", время окончания которого составило 18 час. 00 мин., в связи с чем, у сотрудников ООО "СДК "Гарант" не было времени для составления протокола и отчета об итогах голосования на Общем собрании. Указали, что к бюллетеню голосования, представленному ООО "СДК "Гарант" не была приложена копия доверенности на Горшкова А.Б. от 09.07.2012, таким образом, бюллетень является недействительной. Указали на несостоятельность выводов суда первой инстанции о надлежащем уведомлении истца о проведении Общего собрания, полагая, что ответчиком (ООО "СДК "Гарант") нарушены правила уведомления владельцев инвестиционных паев Фонда, а письмо за номером RA211712489RU было принято от неизвестного представителя ООО "СДК "Гарант" 21 августа 2012, что, по мнению заявителей, подтверждается копией кассового чека и письмом заместителя начальника Московского Межрайонного почтамта от 30.01.2013. Также заявители оспаривали выводы суда первой инстанции об отказе в удовлетворения требования о признании недействительным и незаконным приказа ФСФР России от 11.10.2012 N 12-2538/пз-и, полностью или в части, которой ФСФР России принято решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления, считая отказ в удовлетворении данного требования истца несостоятельным. При этом, в апелляционной жалобе истца, заявитель также ссылается на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выраженного в необоснованном отказе в удовлетворении ходатайства ООО "Европа Траст" о вызове в качестве свидетелей сотрудников ООО "СДК "Гарант" Вальковой М.Г. и Агеенковой Г.Е., а также на рассмотрение дела в отсутствие надлежащего извещения ФСФР России. Указал, что судом первой инстанции не дана оценка факту признания иска со стороны одного из ответчиков - ООО "Европа Траст".
В судебном заседании представители заявителей поддержали доводы своих апелляционных жалоб в полном объеме, а представители ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" и ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" возражали против удовлетворения требований жалоб, по мотивам, указанным в представленных отзывах на апелляционные жалобы согласно которым, доводы жалоб являются несостоятельными.
Представитель налогового органа для участия в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, извещен надлежащим образом о времени и месте его проведения. Через канцелярию суда в материалы дела представлен отзыв налогового органа на апелляционную жалобу истца, согласно которому доводы жалобы являются несостоятельными.
Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции
Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, выслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.
Согласно пункту 1 статьи 10 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (далее - Федеральный закон "Об инвестиционных фондах") паевой инвестиционный фонд - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Такой имущественный комплекс по общему правилу не включает в себя ни недвижимого имущества, ни оборудования и т.п. имущества.
Пунктами 1, 2 статьи 11 Федеральный закон N 156-ФЗ установлено, что условия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом (далее - правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом) определяются управляющей компанией в стандартных формах и могут быть приняты учредителем доверительного управления только путем присоединения к указанному договору в целом. Присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда (далее - инвестиционный пай), выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом. Учредитель доверительного управления передает имущество управляющей компании для включения его в состав паевого инвестиционного фонда с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления. Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и выдел из него доли в натуре не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом.
Согласно материалам дела, Компания "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" является владельцем 2287 инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" (далее - "ЗПИФН "ФОНД МНП"), что подтверждается выпиской из реестра владельцев инвестиционных паев ПИФ и не оспаривается лицами, участвующими в деле по существу.
Правила доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МНП" зарегистрированы ФСФР России за N 0396-78531359 от 13 сентября 2005 года, изменения и дополнения зарегистрированы ФСФР России за N 0396-78531359-1 от 06 сентября 2007, за N 0396-78531359-2 от 25 декабря 2007 года, за N 0396-78531359-3 от 21 августа 2008 года, за N 0396-78531359-4 от 23 июня 2009 года, за N 0396-78531359-5 от 28 января 2010 года. N 0396-78531359-6 от 09 февраля 2010 года, за N 0396-78531359-7 от 13 июля 2010 года и за N 0396-78531359-8 01 25 января 2011 года, за N 0396-78531359-9 от 25 августа 2011 года, за N 0396-78531359-10 от 02 ноября 2011 года, за N 0396-78531359-11 от 06 декабря 2011 года, за N 0396-78531359-12 от 14 февраля 2012 года, за N 0396-78531359-13 от 17 мая 2012 года, за N 0396-78531359-14 от 23 августа 2012.
В соответствии с пунктом 3 статьи 11 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, вправе предъявлять иски и выступать ответчиком по искам в суде в связи с осуществлением деятельности по доверительному управлению паевым инвестиционным фондом.
Подпунктом 4 пункта 18 ПДУ "ЗПИФН "ФОНД МНП" установлено, что управляющей компанией "ЗПИФН "ФОНД МНП" является ООО "Европа Траст", которое осуществляет доверительное управление имуществом, переданным в доверительное управление и составляющим Фонд.
Согласно пункту 23 ПДУ "ЗПИФН "ФОНД МНП" дата окончания срока действия договора доверительного управления Фондом - 30 сентября 2020 года.
При этом, согласно пункту 7 ПДУ "ЗПИФН "ФОНД МНП" специализированным депозитарием "ЗПИФН "ФОНД МИП" является ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" (депозитарий).
В соответствии с пунктом 3 статьи 18 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" созыв общего собрания осуществляется специализированным депозитарием для решения вопроса о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом другой управляющей компании по письменному требованию владельцев инвестиционных паев, составляющих не менее 10 процентов общего количества инвестиционных паев на дату подачи требования о созыве общего собрания, а в случае аннулирования (прекращения действия) лицензии управляющей компании на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (далее - лицензия управляющей компании) или принятия судом решения о ликвидации управляющей компании - по собственной инициативе. Созыв общего собрания по требованию владельцев инвестиционных паев осуществляется в срок, определенный правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, который не может превышать 40 дней с даты получения такого требования, за исключением случая, если в созыве общего собрания было отказано. При этом такой отказ допускается в случае, если требование владельцев инвестиционных паев о созыве общего собрания не соответствует настоящему Федеральному закону.
При этом, 06.09.2012 было проведено общее собрания владельцев инвестиционных паев Фонда, на котором принято решение о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МНП" другой управляющей компании - ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент".
Мотивируя свои исковые требования, истец указал на нарушение ответчиками предусмотренного положениями Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда (утв. Приказом ФСФР России от 07.02.2007 N 08-5/пз-н) порядка подготовки и проведения спорного собрания от 06.09.2012 общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый".
При этом, суд первой инстанции обоснованно указал на отсутствие предусмотренных законном оснований для удовлетворения иска в связи со следующим.
Как правомерно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" (депозитарий) является специализированным депозитарием Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" в соответствии с пунктом 7 Правил доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МИМ", зарегистрированных ФСФР России 13 сентября 2005 г. за N 0396-78531359, и осуществляет свою деятельность на основании лицензии на осуществление деятельности специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, предоставленной Федеральной службой по финансовым рынкам 27 сентября 2000 г. N 22-000-1-00010.
Согласно пункту 3 статьи 18 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и абз. 3 пункта 47.2 Правил Д.У. депозитарий осуществляет созыв общего собрания для решения вопроса о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом другой управляющей компании по письменному требованию владельцев инвестиционных паев, составляющих не менее 10 процентов общего количества инвестиционных паев на дату подачи требования о созыве общего собрания.
При этом, 15 августа 2012 ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" получило от Компании N ЭСКЛАТОН ДЕВЕЛОПМЕНТ ЛИМИТЕД N (ESKLATON DEVELOPMENT LIMITED), являющейся владельцем 8910 инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП", что составило 79,57% от общего количества инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" (11198) на 15 августа 2012, письменное требование о созыве общего собрания владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" исключительно в форме собрания (совместного присутствия владельцев инвестиционных паев для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) по вопросу передачи прав и обязанностей по договору доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МИП" другой управляющей компании - ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент". К данному требованию было приложено письменное согласие ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" на осуществление доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МИП".
В соответствии с пунктами 47.9, 47.12, 47.13, 47.12, 47.15 Правил Д.У. ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" 15 августа 2012 г. приняло решение о созыве общего собрания владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" по вопросу передачи прав и обязанностей по договору доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МИН" другой управляющей компании - ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент", в форме собрания, 06 сентября 2012 г. в 17 час. 00 мин., по месту нахождения ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант": 123100, г. Москва, Краснопресненская набережная, д. 6.
Согласно пункту 47.17 Правил Д.У. ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" был составлен список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, на основании данных реестра владельцев инвестиционных паев на дату принятия решения о созыве общего собрания - на 15 августа 2012.
В соответствии с пунктом 47.21 Правил Д.У. сообщение о созыве общего собрания предоставляется владельцам инвестиционных паев лицом, созывающим общее собрание, не позднее, чем за 20 дней до даты проведения общего собрания. Указанное сообщение предоставляется владельцам инвестиционных паев на бумажных носителях путем его направления заказным письмом с уведомлением о вручении. До его предоставления владельцам инвестиционных паев сообщение о созыве общего собрания должно быть направлено в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Руководствуясь указанными положениями Правил Д.У., ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" 16 августа 2012 г. направило в ФСФР России сообщение о созыве общего собрания, а также направило сообщение о созыве общего собрания по почте заказным письмом с уведомлением о вручении владельцам инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП", в том числе и в адрес истца, что подтверждается списком отправлений заказных писем со штампом Почты России 16 августа 2012, копией квитанции в приеме почтового отправления с уведомлением о вручении RA211712489RU с подписью и штампом Почты России 16 августа 2012 г.
На дату проведения общего собрания 06 сентября 2012 г. к 17:00 бюллетеней для голосования на общем собрании в адрес ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" не поступило.
В соответствии со списком лиц, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП", составленным ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" 06 сентября 2012 г. согласно пункту 47.28 Правил Д.У., для участия на общем собрании в 16:50 зарегистрировался только указанный владелец 8910 инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" - Компания ЭСКЛАТОН ДЕВЕЛОПМЕНТ ЛИМИТЕД (ESKLATON DEVELOPMENT LIMITED), уполномоченному представителю которой выдан бюллетень для голосования на общем собрании.
Согласно пунктам 13, 14 и 15 протокола общего собрания владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" от 06 сентября 2012 г., пунктам 9, 10, 11 отчета об итогах голосования на общем собрании владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" от 06 сентября 2012, количество голосов "за" по вопросу повестки дня - 8910 составило 79,57% от общего количества голосов, предоставляемых их владельцам в соответствии с количеством принадлежащих им инвестиционных паев на дату принятия решения о созыве общего собрания, т.е. от 11198 голосов.
Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что для принятия решения на общем собрании подано 79,57% голосов "за" от общего количества голосов, предоставляемых их владельцам в соответствии с количеством принадлежащих им инвестиционных паев на дату принятия решения о созыве общего собрания (на 15 августа 2012), что больше требуемых п. 47.32 Правил Д.У. для принятия решения трех четвертей (75%) голосов.
Принимая во внимание совокупность обстоятельств и имеющихся в материалах дела доказательств, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что решение от 06.09.2012 принятое на общем собрании владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" по вопросу повестки дня о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" другой управляющей компании - Закрытому акционерному обществу "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент", оформленное отчетом об итогах голосования на общем собрании владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" принято с соблюдением предусмотренного положениями Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда (утв. Приказом ФСФР России от 07.02.2007 N 08-5/пз-н) порядка подготовки и проведения общего собрания.
В отношении требования истца о признании недействительным и незаконным приказа ФСФР России от 11.10.2012 N 12-2538/пз-и, полностью или в части, которой ФСФР России принято решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления.
Отказывая в удовлетворении требования иска, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.
ФСФР России согласно Положению о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.08.2011 N 717, является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков и уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
В соответствии с пунктом 5.4.1.2 Положения о Службе ФСФР России регистрирует Правила доверительного управления паевыми инвестиционными фондами, а также изменения в них.
Согласно статье 19 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" на ФСФР России возложены обязанности по регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и изменений или дополнений в них.
Пунктами 1, 2 статьи 19 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" установлено, что изменения и дополнения в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом вступают в силу при условии их регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, осуществляемой по заявлению управляющей компании, при условии отсутствия обстоятельств (аннулирование лицензии управляющей компании) при которых соответствующее заявление может быть подано специализированным депозитарием или временной администрацией.
Исполнение государственной функции по регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами непосредственно связано с фактом обращения управляющей компании с соответствующим заявлением.
Согласно пунктам 3, 4 статьи 19 Федерального закона "Об инвестиционных фондах", ФСФР России отвечает за соответствие зарегистрированных правил требованиям Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и обязана осуществить регистрацию изменений и дополнений в правила доверительного управления не позднее 25 рабочих дней с даты принятия документов.
В соответствии с пунктом 5 статьи 19 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" ФСФР России осуществляет проверку представленных изменений в правила доверительного управления паевыми инвестиционными фондами только на их соответствие требованиям нормативных актов, типовым правилам доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и на наличие недостоверных сведений или вводящей в заблуждение информации.
Закрытый перечень оснований для отказа в регистрации изменений в правила доверительного управления установлен в пункте 6 статьи 19 Федерального закона "Об инвестиционных фондах".
ФСФР России, получив от управляющей компании заявление о регистрации изменений в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом, обязана рассмотреть представленные документы и в случае их соответствия требованиям действующего законодательства, типовым правилам доверительного управления и отсутствия недостоверных или вводящих в заблуждение сведений принять решение о регистрации таких изменений в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом.
При этом, при регистрации изменений в правила доверительного управления ФСФР России осуществляет проверку только законности принятого общим собранием владельцев инвестиционных паев решения на основании протокола такого собрания, но не осуществляет проверку порядка подготовки общего собрания владельцев инвестиционных паев.
Согласно материалам дела, 10.09.2012 в ФСФР России поступило заявление ООО "Управляющая компания "Европа-Траст" (управляющая компания) о регистрации изменений и дополнений в правила доверительного управления Фондом, связанные с передачей управляющей компанией прав и обязанностей по договору доверительного управления Фондом другой управляющей компании ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" и с изменением сведений об оценщике Фонда.
К представленному заявлению были приложены все необходимые документы, предусмотренные Положением о регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений и дополнений в них, утвержденным Приказом ФСФР РФ от 21.12.2006 N 06-154/пз-н.
Каких-либо доказательств обратного, при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанции, заявителями апелляционных жалоб не представлено, судом апелляционной инстанции не установлено.
В связи с отсутствием в представленных документах несоответствий требованиям действующего законодательства, типовым правилам доверительного управления и недостоверных или вводящих в заблуждение сведений, ФСФР России приказом от 11.10.2012 N 12-2538/пз-и осуществила регистрацию изменений и дополнений в правила доверительного управления Фондом от управляющей компании в ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент".
При этом, суд первой инстанции обоснованно указал, что Федеральным законом "Об инвестиционных фондах" не предусмотрено обжалование в судебном порядке решения ФСФР России о регистрации изменений в правила доверительного управления, что соответствует порядку и процедуре принятия владельцами инвестиционных паев решения о внесении изменений в правила доверительного управления и последующей регистрации этих изменений в ФСФР России.
ФСФР России осуществляет регистрацию правил доверительного управления на основании заявления управляющей компании.
Заявление может быть подано только при условии соблюдения требований к порядку принятия соответствующего решения о внесении изменений в правила доверительного управления.
Решение о смене управляющей компании и внесении соответствующих изменений в правила доверительного управление может быть принято только собранием владельцев инвестиционных паев при условии голосования "ЗА" принятие такого решения не менее 75% от общего количества голосов.
В данном случае владельцы инвестиционных паев Фонда проголосовали за смену управляющей компании 79,57% от общего числа голосов в Фонде, что влечет обязательность принятого решения для управляющей компании и специализированного депозитария.
Воля большинства владельцев инвестиционных паев Фонда на смену управляющей компании выражена в результатах голосования по данному вопросу.
В соответствии с пунктом 1.2 Положения о деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов, утв. Постановлением ФКЦБ России от 18.02.2004 N 04-5/пс, деятельность управляющей компании закрытого паевого инвестиционного фонда осуществляется в соответствии с решениями общего собрания владельцев инвестиционных паев.
Согласно пункту 48 Правил доверительного управления Фондом в случае принятия общим собранием владельцев инвестиционных паев решения об утверждении изменений, которые вносятся в настоящее Правила, или о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления Фондом другой управляющей компании управляющая компания подает на регистрацию в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг соответствующие изменения в настоящие Правила в течение 3 месяцев.
Управляющая компания обязана исполнить решение общего собрания владельцев инвестиционных паев Фонда о смене управляющей компании и представить на регистрацию в ФСФР России изменения в правила доверительного управления Фондом.
При таких обстоятельствах, принятое ФСФР России решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления законно и принято ФСФР России в соответствии с требованиями действующего законодательства.
Доводы заявителей апелляционных жалоб об обратном несостоятельны.
Пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Пунктом 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
Доводы заявителей апелляционных жалоб о наличии существенных нарушений процедуры подготовки, созыва и проведена Общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" от 06.09.2012, выраженных в не уведомлении управляющей компании Фонда - ООО "Европа Траст" о проведении спорного собрания и непредставлении ответчиком ООО "СДК "Гарант" в копии лицензии ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" и нотариально удостоверенной копии доверенности от 09 июля 2012, в связи с чем, у ООО "СДК "Гарант" отсутствовали основания для удовлетворения требования компании ЭСКЛАТОН о созыве общего собрания являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции и были правомерно отклонены как несостоятельные.
При этом, согласно материалам дела, 16 августа 2012 ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" направило в ФСФР России сообщение о созыве общего собрания, а также направило сообщение о созыве общего собрания по почте заказным письмом с уведомлением о вручении владельцам инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП", в том числе и в адрес истца, что подтверждается списком отправлений заказных писем со штампом Почты России 16 августа 2012 г., копией квитанции в приеме почтового отправления с уведомлением о вручении RA211712489RU с подписью и штампом Почты России 16 августа 2012 г.
Кроме того, факт направления сообщения о созыве общего собрания в адрес истца подтверждается помимо прочего: квитанцией в приеме почтового отправления N RA211712489RU, составленной по форме N 1 Приказа Минфина России от 29 декабря 2000 г. N 124н, с датой 16 августа 2012, с подписью работника отделения связи N 119146 и штампом отделения связи N 119146 от 16 августа 2012 (т. 3 л.д. 9); списком отправлений заказных писем с уведомлением со штампом отделения связи N 119146 от 16 августа 2012 г. (т. 3 л.д. 10); уведомлением о вручении почтового отправления, подписанного представителем истца; копией письма УФПС г. Москвы - Филиал ФГУП "Почта России" N 80.2.1.1.01-74/377 от 06 марта 2013, также подтверждающего факт приема 16 августа 2012 заказного письма N RA211712489RU (т. 3 л.д. 132).
При этом, суд первой инстанции обоснованно указал, что истец ошибочно истолковал пункт 47.21 Правил Д.У., согласно которому сообщение о созыве общего собрания должно быть направлено владельцам инвестиционных паев заказным письмом с уведомлением о вручении не позднее, чем за 20 дней до даты проведения общего собрания, т.е. не позднее 16 августа 2012 г., а не должно быть получено владельцами инвестиционных паев не позднее, чем за 20 дней до даты проведения общего собрания.
Кроме того, доводы истца о том, что им получено сообщение о созыве общего собрания 06 сентября 2012 противоречат данным почты Кипра, полученным в сети Интернет с сайта http://ips.cypruspost.gov.cv/ipswebtraclc/, согласно которым почтовое отправление RA211712489RU получено в отделении доставки на абонентский ящик истца 1703 П.Я. 24444, Никосия, Кипр /P.O. Box 24444 Nikosia Cyprys 05 сентября 2012 г. в 07:37.
В уведомлении о вручении почтового отправления RA211712489RU дата получения отправления не указана. При этом, на данном уведомлении содержится штамп почты Кипра об отправке этого уведомления о вручении обратно в адрес ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" 06 сентября 2012 г.
Доводы заявителей жалоб о том, что общее собрание владельцев инвестиционных паев физически не проводилось и не могло быть проведено, поскольку не было известно место проведения собрания; время начала и окончания срока подачи бюллетеней для голосования совпадают - 17 час. 00 мин.; протокол Общего собрания и отчет об итогах голосования не могли быть составлены в сроки, указанные в них - 06 сентября 2012, так как после 17 час. 30 мин. сотрудники ООО "СДК "Гарант" начали проведение другого собрания пайщиков Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "Фонд Федерация", время окончания которого составило 18 час. 00 мин., в связи с чем, у сотрудников ООО "СДК "Гарант" не было времени для составления протокола и отчета об итогах голосования на Общем собрании правомерно были отклонены судом первой инстанции как необоснованные.
При этом, согласно пункту 47.27 Правил Д.У. общее собрание, проводимое в форме собрания, объявляется открытым после истечения времени, отведенного для регистрации лиц, прибывших для участия в общем собрании.
В соответствии с протоколом общего собрания владельцев инвестиционных паев ЗПИФ ФМНП от 06 сентября 2012 г., время начала регистрации лиц, прибывших для участия в общем собрании: 16:30; время окончания регистрации лиц, прибывших для участия в общем собрании: 17:00; время начала проведения (открытия) общего собрания: 17:00.
При этом, пунктом 47.28 Правил Д.У. предусмотрено, что регистрации для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, подлежат лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (их представители), за исключением лиц (их представителей), бюллетени которых получены не позднее даты проведения общего собрания. По требованию лица, зарегистрировавшегося для участия в общем собрании, ему выдается бюллетень для голосования. Лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (их представители), бюллетени которых получены не позднее даты проведения общего собрания, вправе присутствовать на общем собрании, проводимом в форме собрания. Указанные лица не подлежат регистрации, им не выдаются бюллетени для голосования. При регистрации осуществляется сравнение данных, содержащихся в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании, с данными документов, представляемых (предъявляемых) лицами, прибывшими для участия в общем собрании. Регистрация осуществляется лицом, созывающим общее собрание, или уполномоченными им лицами. Регистрация лиц, прибывших для участия в общем собрании, но не зарегистрировавшихся до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания. Лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, вправе голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания до его закрытия.
Указание в сообщении о созыве общего собрания, а также указание в пункте 12 протокола общего собрания владельцев инвестиционных паев ЗПИФ ФМНП от 06 сентября 2012 г. о дате окончания приема заполненных бюллетеней для голосования - 06 сентября 2012 г. 17-00 необходимо для того чтобы лица, бюллетени которых получены не позднее даты проведения общего собрания, могли присутствовать на общем собрании, проводимом в форме собрания, но при этом лица не подлежали регистрации, и им не выдавались новые бюллетени для голосования, поскольку заполненные бюллетени уже получены от них по почте.
Таким образом, суд первой инстанции правомерно указал, что данная процедура соответствует требованиям пункта 3.3 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда, утв. Приказом ФСФР России от 07 февраля 2008 г. N 08-5/пз-н, а также пункту 47.28 Правил Д.У.
После даты окончания приема заполненных бюллетеней для голосования, т.е. после истечения времени, к которому бюллетени для голосования должны быть получены ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" по почте (06 сентября 2012 г. 17-00), открывается общее собрание, на котором владельцы инвестиционных паев, не направившие по почте ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" такие бюллетени, но зарегистрировавшиеся на общем собрании и получившие от ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" новые бюллетени для голосования, могут ими проголосовать на общем собрании. После этого наступает время окончания подведения итогов голосования по вопросам повестки дня общего собрания, вынесенным (поставленным) на голосование, а общее собрание закрывается (06 сентября 2012 г. в 17-28).
Таким образом, ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" осуществлены подготовка, созыв и проведение общего собрания владельцев инвестиционных паев ЗПИФ ФМНП в строгом соответствии с требованиями нормативно-правовых актов и Правил Д.У.
Ссылка заявителей жалобы о том, что к бюллетеню голосования, представленному ООО "СДК "Гарант" не была приложена копия доверенности на Горшкова А.Б. от 09.07.2012, в связи с чем, бюллетень является недействительной несостоятельная.
Иные доводы истца о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права, выраженного в необоснованном отказе в удовлетворении ходатайства ООО "Европа Траст" о вызове в качестве свидетелей сотрудников ООО "СДК "Гарант" Вальковой М.Г. и Агеенковой Г.Е., а также о рассмотрении дела в отсутствие надлежащего извещения ФСФР России не нашли своего подтверждения в материалах дела.
Признание иска одним из ответчиков - ООО "Европа Траст" правомерно не принято судом первой инстанции, поскольку в силу положений пункта 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признание иска одним из ответчиков нарушило бы права других ответчиком.
С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований в полном объеме в связи с отсутствием в материалах дела доказательств того, спорное собрание было проведено с существенными нарушениями положений действующего законодательства, а принятые на нем решения нарушают права и законные интересы истца.
При этом, суд апелляционной инстанции отмечает, что доводы заявителей жалоб фактически являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции, были полно и всестороннее изучены судом и получили надлежащую оценку.
По существу доводы апелляционных жалоб направлены на неправомерную переоценку доказательств и установленных по делу обстоятельств.
Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.
Принимая во внимание совокупность указанных обстоятельств, с учетом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд не находит бесспорных, предусмотренных законом оснований для переоценки указанных выводов суда первой инстанции и удовлетворения требований апелляционных жалоб, доводы которых не нашли своего безусловного подтверждения в материалах дела.
Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2013 по делу N А40-145031/2012 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.
Председательствующий судья
А.Н.КРЫЛОВА
Судьи
Д.В.ПИРОЖКОВ
А.М.ЕЛОЕВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "BANKLAW.RU | Банки и банковские операции (банковское дело)" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ДЕВЯТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 10.07.2013 N 09АП-19133/2013-ГК, 09АП-20298/2013-ГК ПО ДЕЛУ N А40-145031/2012
Разделы:Доверительное управление имуществом; Банковские операции
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 10 июля 2013 г. N 09АП-19133/2013-ГК, 09АП-20298/2013-ГК
Дело N А40-145031/2012
Резолютивная часть постановления объявлена 03 июля 2013 года
Постановление изготовлено в полном объеме 10 июля 2013 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Крыловой А.Н.,
судей: Елоева А.М., Пирожкова Д.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Хвенько Е.И.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Компании "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" и Общества с ограниченной ответственностью "Европа Траст" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2013 по делу N А40-145031/2012 по иску "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" к ООО "Европа Траст", ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант", Федеральная служба по финансовым рынкам, ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" о признании недействительным решения от 06.09.2012 общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" по вопросу повестки дня о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" другой управляющей компании - Закрытому акционерному обществу "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент", оформленное отчетом об итогах голосования на общем собрании владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" и о признании недействительным и незаконным приказ ФСФР России от 11.10.2012 12-2538/пз-и, полностью или в части, которой ФСФР России принято решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления,
при участии в судебном заседании:
- от истца - Кузнецов Г.А. по доверенности от 02.04.2013 б/н;
- от ответчиков: от ООО "Европа Траст" - Криницын И.В. генеральный директор согласно решению от 11.02.2013;
- от ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" - Доброчинский Д.П. по доверенности от 16.12.2012 N 155, Заливной П.И. по доверенности от 16.12.2012 N 155;
- от Федеральная служба по финансовым рынкам - не явился, извещен;
- от ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" - Шмидт И.А. по доверенности от 29.10.1012 N 012/11-И, Кузьмин К.В. по доверенности от 10.06.2013 N 040/13.
установил:
Компания "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Европа Траст", Обществу с ограниченной ответственностью "Специализированная депозитарная компания "Гарант", Федеральной службе по финансовым рынкам, Закрытому акционерному обществу "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" о признании (с учетом, принятого судом первой инстанции, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, уточнения исковых требований) недействительным решения от 06.09.2012 общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый" по вопросу повестки дня о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый" другой управляющей компании - Закрытому акционерному обществу "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент", оформленное отчетом об итогах голосования на общем собрании владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый" и о признании недействительным и незаконным приказа ФСФР России от 11.10.2012 N 12-2538/пз-и, полностью или в части, которой ФСФР России принято решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления.
При этом, истец указал на нарушение ответчиками предусмотренного положениями Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда (утв. Приказом ФСФР России от 07.02.2007 N 08-5/пз-н) порядка подготовки и проведения спорного собрания от 06.09.2012 общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый".
Решением от 11 апреля 2013 года Арбитражный суд г. Москвы в удовлетворении иска отказал, признав требования истца необоснованными.
Не согласившись с данным решением суда первой инстанции, Компания "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.
В свою очередь, ООО "Европа Траст" также обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на указанное решение суда от 11.04.2013, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных компанией "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" исковых требований в полном объеме.
Доводы заявителей жалоб сводятся к следующему: суд первой инстанции не принял во внимание наличие существенных нарушений процедуры подготовки, созыва и проведена Общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" от 06.09.2012, выразившихся в не уведомлении управляющей компании Фонда - ООО "Европа Траст" о проведении спорного собрания и непредставлении ответчиком ООО "СДК "Гарант" копии лицензии ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" и нотариально удостоверенной копии доверенности от 09 июля 2012, в связи с чем, полагают, что у ООО "СДК "Гарант" отсутствовали основания для удовлетворения требования компании ЭСКЛАТОН о созыве общего собрания. Полагают, что общее собрание владельцев инвестиционных паев физически не проводилось и не могло быть проведено, поскольку не было известно место проведения собрания; время начала и окончания срока подачи бюллетеней для голосования совпадают - 17 час. 00 мин.; протокол Общего собрания и отчет об итогах голосования не могли быть составлены в сроки, указанные в них - 06 сентября 2012, так как после 17 час. 30 мин. сотрудники ООО "СДК "Гарант" начали проведение другого собрания пайщиков Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "Фонд Федерация", время окончания которого составило 18 час. 00 мин., в связи с чем, у сотрудников ООО "СДК "Гарант" не было времени для составления протокола и отчета об итогах голосования на Общем собрании. Указали, что к бюллетеню голосования, представленному ООО "СДК "Гарант" не была приложена копия доверенности на Горшкова А.Б. от 09.07.2012, таким образом, бюллетень является недействительной. Указали на несостоятельность выводов суда первой инстанции о надлежащем уведомлении истца о проведении Общего собрания, полагая, что ответчиком (ООО "СДК "Гарант") нарушены правила уведомления владельцев инвестиционных паев Фонда, а письмо за номером RA211712489RU было принято от неизвестного представителя ООО "СДК "Гарант" 21 августа 2012, что, по мнению заявителей, подтверждается копией кассового чека и письмом заместителя начальника Московского Межрайонного почтамта от 30.01.2013. Также заявители оспаривали выводы суда первой инстанции об отказе в удовлетворения требования о признании недействительным и незаконным приказа ФСФР России от 11.10.2012 N 12-2538/пз-и, полностью или в части, которой ФСФР России принято решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления, считая отказ в удовлетворении данного требования истца несостоятельным. При этом, в апелляционной жалобе истца, заявитель также ссылается на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выраженного в необоснованном отказе в удовлетворении ходатайства ООО "Европа Траст" о вызове в качестве свидетелей сотрудников ООО "СДК "Гарант" Вальковой М.Г. и Агеенковой Г.Е., а также на рассмотрение дела в отсутствие надлежащего извещения ФСФР России. Указал, что судом первой инстанции не дана оценка факту признания иска со стороны одного из ответчиков - ООО "Европа Траст".
В судебном заседании представители заявителей поддержали доводы своих апелляционных жалоб в полном объеме, а представители ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" и ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" возражали против удовлетворения требований жалоб, по мотивам, указанным в представленных отзывах на апелляционные жалобы согласно которым, доводы жалоб являются несостоятельными.
Представитель налогового органа для участия в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, извещен надлежащим образом о времени и месте его проведения. Через канцелярию суда в материалы дела представлен отзыв налогового органа на апелляционную жалобу истца, согласно которому доводы жалобы являются несостоятельными.
Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции
Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, выслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.
Согласно пункту 1 статьи 10 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (далее - Федеральный закон "Об инвестиционных фондах") паевой инвестиционный фонд - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Такой имущественный комплекс по общему правилу не включает в себя ни недвижимого имущества, ни оборудования и т.п. имущества.
Пунктами 1, 2 статьи 11 Федеральный закон N 156-ФЗ установлено, что условия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом (далее - правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом) определяются управляющей компанией в стандартных формах и могут быть приняты учредителем доверительного управления только путем присоединения к указанному договору в целом. Присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда (далее - инвестиционный пай), выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом. Учредитель доверительного управления передает имущество управляющей компании для включения его в состав паевого инвестиционного фонда с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления. Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и выдел из него доли в натуре не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом.
Согласно материалам дела, Компания "ВОЛТЕРС ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" является владельцем 2287 инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" (далее - "ЗПИФН "ФОНД МНП"), что подтверждается выпиской из реестра владельцев инвестиционных паев ПИФ и не оспаривается лицами, участвующими в деле по существу.
Правила доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МНП" зарегистрированы ФСФР России за N 0396-78531359 от 13 сентября 2005 года, изменения и дополнения зарегистрированы ФСФР России за N 0396-78531359-1 от 06 сентября 2007, за N 0396-78531359-2 от 25 декабря 2007 года, за N 0396-78531359-3 от 21 августа 2008 года, за N 0396-78531359-4 от 23 июня 2009 года, за N 0396-78531359-5 от 28 января 2010 года. N 0396-78531359-6 от 09 февраля 2010 года, за N 0396-78531359-7 от 13 июля 2010 года и за N 0396-78531359-8 01 25 января 2011 года, за N 0396-78531359-9 от 25 августа 2011 года, за N 0396-78531359-10 от 02 ноября 2011 года, за N 0396-78531359-11 от 06 декабря 2011 года, за N 0396-78531359-12 от 14 февраля 2012 года, за N 0396-78531359-13 от 17 мая 2012 года, за N 0396-78531359-14 от 23 августа 2012.
В соответствии с пунктом 3 статьи 11 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, вправе предъявлять иски и выступать ответчиком по искам в суде в связи с осуществлением деятельности по доверительному управлению паевым инвестиционным фондом.
Подпунктом 4 пункта 18 ПДУ "ЗПИФН "ФОНД МНП" установлено, что управляющей компанией "ЗПИФН "ФОНД МНП" является ООО "Европа Траст", которое осуществляет доверительное управление имуществом, переданным в доверительное управление и составляющим Фонд.
Согласно пункту 23 ПДУ "ЗПИФН "ФОНД МНП" дата окончания срока действия договора доверительного управления Фондом - 30 сентября 2020 года.
При этом, согласно пункту 7 ПДУ "ЗПИФН "ФОНД МНП" специализированным депозитарием "ЗПИФН "ФОНД МИП" является ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" (депозитарий).
В соответствии с пунктом 3 статьи 18 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" созыв общего собрания осуществляется специализированным депозитарием для решения вопроса о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом другой управляющей компании по письменному требованию владельцев инвестиционных паев, составляющих не менее 10 процентов общего количества инвестиционных паев на дату подачи требования о созыве общего собрания, а в случае аннулирования (прекращения действия) лицензии управляющей компании на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (далее - лицензия управляющей компании) или принятия судом решения о ликвидации управляющей компании - по собственной инициативе. Созыв общего собрания по требованию владельцев инвестиционных паев осуществляется в срок, определенный правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, который не может превышать 40 дней с даты получения такого требования, за исключением случая, если в созыве общего собрания было отказано. При этом такой отказ допускается в случае, если требование владельцев инвестиционных паев о созыве общего собрания не соответствует настоящему Федеральному закону.
При этом, 06.09.2012 было проведено общее собрания владельцев инвестиционных паев Фонда, на котором принято решение о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МНП" другой управляющей компании - ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент".
Мотивируя свои исковые требования, истец указал на нарушение ответчиками предусмотренного положениями Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда (утв. Приказом ФСФР России от 07.02.2007 N 08-5/пз-н) порядка подготовки и проведения спорного собрания от 06.09.2012 общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонда Миракс Недвижимость Первый".
При этом, суд первой инстанции обоснованно указал на отсутствие предусмотренных законном оснований для удовлетворения иска в связи со следующим.
Как правомерно установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" (депозитарий) является специализированным депозитарием Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" в соответствии с пунктом 7 Правил доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МИМ", зарегистрированных ФСФР России 13 сентября 2005 г. за N 0396-78531359, и осуществляет свою деятельность на основании лицензии на осуществление деятельности специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, предоставленной Федеральной службой по финансовым рынкам 27 сентября 2000 г. N 22-000-1-00010.
Согласно пункту 3 статьи 18 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и абз. 3 пункта 47.2 Правил Д.У. депозитарий осуществляет созыв общего собрания для решения вопроса о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом другой управляющей компании по письменному требованию владельцев инвестиционных паев, составляющих не менее 10 процентов общего количества инвестиционных паев на дату подачи требования о созыве общего собрания.
При этом, 15 августа 2012 ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" получило от Компании N ЭСКЛАТОН ДЕВЕЛОПМЕНТ ЛИМИТЕД N (ESKLATON DEVELOPMENT LIMITED), являющейся владельцем 8910 инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП", что составило 79,57% от общего количества инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" (11198) на 15 августа 2012, письменное требование о созыве общего собрания владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" исключительно в форме собрания (совместного присутствия владельцев инвестиционных паев для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) по вопросу передачи прав и обязанностей по договору доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МИП" другой управляющей компании - ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент". К данному требованию было приложено письменное согласие ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" на осуществление доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МИП".
В соответствии с пунктами 47.9, 47.12, 47.13, 47.12, 47.15 Правил Д.У. ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" 15 августа 2012 г. приняло решение о созыве общего собрания владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" по вопросу передачи прав и обязанностей по договору доверительного управления "ЗПИФН "ФОНД МИН" другой управляющей компании - ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент", в форме собрания, 06 сентября 2012 г. в 17 час. 00 мин., по месту нахождения ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант": 123100, г. Москва, Краснопресненская набережная, д. 6.
Согласно пункту 47.17 Правил Д.У. ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" был составлен список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, на основании данных реестра владельцев инвестиционных паев на дату принятия решения о созыве общего собрания - на 15 августа 2012.
В соответствии с пунктом 47.21 Правил Д.У. сообщение о созыве общего собрания предоставляется владельцам инвестиционных паев лицом, созывающим общее собрание, не позднее, чем за 20 дней до даты проведения общего собрания. Указанное сообщение предоставляется владельцам инвестиционных паев на бумажных носителях путем его направления заказным письмом с уведомлением о вручении. До его предоставления владельцам инвестиционных паев сообщение о созыве общего собрания должно быть направлено в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Руководствуясь указанными положениями Правил Д.У., ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" 16 августа 2012 г. направило в ФСФР России сообщение о созыве общего собрания, а также направило сообщение о созыве общего собрания по почте заказным письмом с уведомлением о вручении владельцам инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП", в том числе и в адрес истца, что подтверждается списком отправлений заказных писем со штампом Почты России 16 августа 2012, копией квитанции в приеме почтового отправления с уведомлением о вручении RA211712489RU с подписью и штампом Почты России 16 августа 2012 г.
На дату проведения общего собрания 06 сентября 2012 г. к 17:00 бюллетеней для голосования на общем собрании в адрес ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" не поступило.
В соответствии со списком лиц, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП", составленным ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" 06 сентября 2012 г. согласно пункту 47.28 Правил Д.У., для участия на общем собрании в 16:50 зарегистрировался только указанный владелец 8910 инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" - Компания ЭСКЛАТОН ДЕВЕЛОПМЕНТ ЛИМИТЕД (ESKLATON DEVELOPMENT LIMITED), уполномоченному представителю которой выдан бюллетень для голосования на общем собрании.
Согласно пунктам 13, 14 и 15 протокола общего собрания владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" от 06 сентября 2012 г., пунктам 9, 10, 11 отчета об итогах голосования на общем собрании владельцев инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП" от 06 сентября 2012, количество голосов "за" по вопросу повестки дня - 8910 составило 79,57% от общего количества голосов, предоставляемых их владельцам в соответствии с количеством принадлежащих им инвестиционных паев на дату принятия решения о созыве общего собрания, т.е. от 11198 голосов.
Таким образом, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что для принятия решения на общем собрании подано 79,57% голосов "за" от общего количества голосов, предоставляемых их владельцам в соответствии с количеством принадлежащих им инвестиционных паев на дату принятия решения о созыве общего собрания (на 15 августа 2012), что больше требуемых п. 47.32 Правил Д.У. для принятия решения трех четвертей (75%) голосов.
Принимая во внимание совокупность обстоятельств и имеющихся в материалах дела доказательств, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что решение от 06.09.2012 принятое на общем собрании владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" по вопросу повестки дня о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" другой управляющей компании - Закрытому акционерному обществу "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент", оформленное отчетом об итогах голосования на общем собрании владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" принято с соблюдением предусмотренного положениями Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда (утв. Приказом ФСФР России от 07.02.2007 N 08-5/пз-н) порядка подготовки и проведения общего собрания.
В отношении требования истца о признании недействительным и незаконным приказа ФСФР России от 11.10.2012 N 12-2538/пз-и, полностью или в части, которой ФСФР России принято решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления.
Отказывая в удовлетворении требования иска, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.
ФСФР России согласно Положению о Федеральной службе по финансовым рынкам, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.08.2011 N 717, является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков и уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
В соответствии с пунктом 5.4.1.2 Положения о Службе ФСФР России регистрирует Правила доверительного управления паевыми инвестиционными фондами, а также изменения в них.
Согласно статье 19 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" на ФСФР России возложены обязанности по регистрации правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом и изменений или дополнений в них.
Пунктами 1, 2 статьи 19 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" установлено, что изменения и дополнения в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом вступают в силу при условии их регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, осуществляемой по заявлению управляющей компании, при условии отсутствия обстоятельств (аннулирование лицензии управляющей компании) при которых соответствующее заявление может быть подано специализированным депозитарием или временной администрацией.
Исполнение государственной функции по регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами непосредственно связано с фактом обращения управляющей компании с соответствующим заявлением.
Согласно пунктам 3, 4 статьи 19 Федерального закона "Об инвестиционных фондах", ФСФР России отвечает за соответствие зарегистрированных правил требованиям Федерального закона "Об инвестиционных фондах" и обязана осуществить регистрацию изменений и дополнений в правила доверительного управления не позднее 25 рабочих дней с даты принятия документов.
В соответствии с пунктом 5 статьи 19 Федерального закона "Об инвестиционных фондах" ФСФР России осуществляет проверку представленных изменений в правила доверительного управления паевыми инвестиционными фондами только на их соответствие требованиям нормативных актов, типовым правилам доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и на наличие недостоверных сведений или вводящей в заблуждение информации.
Закрытый перечень оснований для отказа в регистрации изменений в правила доверительного управления установлен в пункте 6 статьи 19 Федерального закона "Об инвестиционных фондах".
ФСФР России, получив от управляющей компании заявление о регистрации изменений в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом, обязана рассмотреть представленные документы и в случае их соответствия требованиям действующего законодательства, типовым правилам доверительного управления и отсутствия недостоверных или вводящих в заблуждение сведений принять решение о регистрации таких изменений в правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом.
При этом, при регистрации изменений в правила доверительного управления ФСФР России осуществляет проверку только законности принятого общим собранием владельцев инвестиционных паев решения на основании протокола такого собрания, но не осуществляет проверку порядка подготовки общего собрания владельцев инвестиционных паев.
Согласно материалам дела, 10.09.2012 в ФСФР России поступило заявление ООО "Управляющая компания "Европа-Траст" (управляющая компания) о регистрации изменений и дополнений в правила доверительного управления Фондом, связанные с передачей управляющей компанией прав и обязанностей по договору доверительного управления Фондом другой управляющей компании ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" и с изменением сведений об оценщике Фонда.
К представленному заявлению были приложены все необходимые документы, предусмотренные Положением о регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами и изменений и дополнений в них, утвержденным Приказом ФСФР РФ от 21.12.2006 N 06-154/пз-н.
Каких-либо доказательств обратного, при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанции, заявителями апелляционных жалоб не представлено, судом апелляционной инстанции не установлено.
В связи с отсутствием в представленных документах несоответствий требованиям действующего законодательства, типовым правилам доверительного управления и недостоверных или вводящих в заблуждение сведений, ФСФР России приказом от 11.10.2012 N 12-2538/пз-и осуществила регистрацию изменений и дополнений в правила доверительного управления Фондом от управляющей компании в ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент".
При этом, суд первой инстанции обоснованно указал, что Федеральным законом "Об инвестиционных фондах" не предусмотрено обжалование в судебном порядке решения ФСФР России о регистрации изменений в правила доверительного управления, что соответствует порядку и процедуре принятия владельцами инвестиционных паев решения о внесении изменений в правила доверительного управления и последующей регистрации этих изменений в ФСФР России.
ФСФР России осуществляет регистрацию правил доверительного управления на основании заявления управляющей компании.
Заявление может быть подано только при условии соблюдения требований к порядку принятия соответствующего решения о внесении изменений в правила доверительного управления.
Решение о смене управляющей компании и внесении соответствующих изменений в правила доверительного управление может быть принято только собранием владельцев инвестиционных паев при условии голосования "ЗА" принятие такого решения не менее 75% от общего количества голосов.
В данном случае владельцы инвестиционных паев Фонда проголосовали за смену управляющей компании 79,57% от общего числа голосов в Фонде, что влечет обязательность принятого решения для управляющей компании и специализированного депозитария.
Воля большинства владельцев инвестиционных паев Фонда на смену управляющей компании выражена в результатах голосования по данному вопросу.
В соответствии с пунктом 1.2 Положения о деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов, утв. Постановлением ФКЦБ России от 18.02.2004 N 04-5/пс, деятельность управляющей компании закрытого паевого инвестиционного фонда осуществляется в соответствии с решениями общего собрания владельцев инвестиционных паев.
Согласно пункту 48 Правил доверительного управления Фондом в случае принятия общим собранием владельцев инвестиционных паев решения об утверждении изменений, которые вносятся в настоящее Правила, или о передаче прав и обязанностей по договору доверительного управления Фондом другой управляющей компании управляющая компания подает на регистрацию в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг соответствующие изменения в настоящие Правила в течение 3 месяцев.
Управляющая компания обязана исполнить решение общего собрания владельцев инвестиционных паев Фонда о смене управляющей компании и представить на регистрацию в ФСФР России изменения в правила доверительного управления Фондом.
При таких обстоятельствах, принятое ФСФР России решение о регистрации изменений и дополнений в Правила доверительного управления паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" под управлением ООО "Европа Траст" (г. Москва) связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления законно и принято ФСФР России в соответствии с требованиями действующего законодательства.
Доводы заявителей апелляционных жалоб об обратном несостоятельны.
Пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Пунктом 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
Доводы заявителей апелляционных жалоб о наличии существенных нарушений процедуры подготовки, созыва и проведена Общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда "Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Фонд Миракс Недвижимость Первый" от 06.09.2012, выраженных в не уведомлении управляющей компании Фонда - ООО "Европа Траст" о проведении спорного собрания и непредставлении ответчиком ООО "СДК "Гарант" в копии лицензии ЗАО "КОНКОРДИЯ - эссет менеджмент" и нотариально удостоверенной копии доверенности от 09 июля 2012, в связи с чем, у ООО "СДК "Гарант" отсутствовали основания для удовлетворения требования компании ЭСКЛАТОН о созыве общего собрания являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции и были правомерно отклонены как несостоятельные.
При этом, согласно материалам дела, 16 августа 2012 ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" направило в ФСФР России сообщение о созыве общего собрания, а также направило сообщение о созыве общего собрания по почте заказным письмом с уведомлением о вручении владельцам инвестиционных паев "ЗПИФН "ФОНД МИП", в том числе и в адрес истца, что подтверждается списком отправлений заказных писем со штампом Почты России 16 августа 2012 г., копией квитанции в приеме почтового отправления с уведомлением о вручении RA211712489RU с подписью и штампом Почты России 16 августа 2012 г.
Кроме того, факт направления сообщения о созыве общего собрания в адрес истца подтверждается помимо прочего: квитанцией в приеме почтового отправления N RA211712489RU, составленной по форме N 1 Приказа Минфина России от 29 декабря 2000 г. N 124н, с датой 16 августа 2012, с подписью работника отделения связи N 119146 и штампом отделения связи N 119146 от 16 августа 2012 (т. 3 л.д. 9); списком отправлений заказных писем с уведомлением со штампом отделения связи N 119146 от 16 августа 2012 г. (т. 3 л.д. 10); уведомлением о вручении почтового отправления, подписанного представителем истца; копией письма УФПС г. Москвы - Филиал ФГУП "Почта России" N 80.2.1.1.01-74/377 от 06 марта 2013, также подтверждающего факт приема 16 августа 2012 заказного письма N RA211712489RU (т. 3 л.д. 132).
При этом, суд первой инстанции обоснованно указал, что истец ошибочно истолковал пункт 47.21 Правил Д.У., согласно которому сообщение о созыве общего собрания должно быть направлено владельцам инвестиционных паев заказным письмом с уведомлением о вручении не позднее, чем за 20 дней до даты проведения общего собрания, т.е. не позднее 16 августа 2012 г., а не должно быть получено владельцами инвестиционных паев не позднее, чем за 20 дней до даты проведения общего собрания.
Кроме того, доводы истца о том, что им получено сообщение о созыве общего собрания 06 сентября 2012 противоречат данным почты Кипра, полученным в сети Интернет с сайта http://ips.cypruspost.gov.cv/ipswebtraclc/, согласно которым почтовое отправление RA211712489RU получено в отделении доставки на абонентский ящик истца 1703 П.Я. 24444, Никосия, Кипр /P.O. Box 24444 Nikosia Cyprys 05 сентября 2012 г. в 07:37.
В уведомлении о вручении почтового отправления RA211712489RU дата получения отправления не указана. При этом, на данном уведомлении содержится штамп почты Кипра об отправке этого уведомления о вручении обратно в адрес ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" 06 сентября 2012 г.
Доводы заявителей жалоб о том, что общее собрание владельцев инвестиционных паев физически не проводилось и не могло быть проведено, поскольку не было известно место проведения собрания; время начала и окончания срока подачи бюллетеней для голосования совпадают - 17 час. 00 мин.; протокол Общего собрания и отчет об итогах голосования не могли быть составлены в сроки, указанные в них - 06 сентября 2012, так как после 17 час. 30 мин. сотрудники ООО "СДК "Гарант" начали проведение другого собрания пайщиков Закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости "Фонд Федерация", время окончания которого составило 18 час. 00 мин., в связи с чем, у сотрудников ООО "СДК "Гарант" не было времени для составления протокола и отчета об итогах голосования на Общем собрании правомерно были отклонены судом первой инстанции как необоснованные.
При этом, согласно пункту 47.27 Правил Д.У. общее собрание, проводимое в форме собрания, объявляется открытым после истечения времени, отведенного для регистрации лиц, прибывших для участия в общем собрании.
В соответствии с протоколом общего собрания владельцев инвестиционных паев ЗПИФ ФМНП от 06 сентября 2012 г., время начала регистрации лиц, прибывших для участия в общем собрании: 16:30; время окончания регистрации лиц, прибывших для участия в общем собрании: 17:00; время начала проведения (открытия) общего собрания: 17:00.
При этом, пунктом 47.28 Правил Д.У. предусмотрено, что регистрации для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, подлежат лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (их представители), за исключением лиц (их представителей), бюллетени которых получены не позднее даты проведения общего собрания. По требованию лица, зарегистрировавшегося для участия в общем собрании, ему выдается бюллетень для голосования. Лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании (их представители), бюллетени которых получены не позднее даты проведения общего собрания, вправе присутствовать на общем собрании, проводимом в форме собрания. Указанные лица не подлежат регистрации, им не выдаются бюллетени для голосования. При регистрации осуществляется сравнение данных, содержащихся в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании, с данными документов, представляемых (предъявляемых) лицами, прибывшими для участия в общем собрании. Регистрация осуществляется лицом, созывающим общее собрание, или уполномоченными им лицами. Регистрация лиц, прибывших для участия в общем собрании, но не зарегистрировавшихся до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания. Лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, вправе голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания до его закрытия.
Указание в сообщении о созыве общего собрания, а также указание в пункте 12 протокола общего собрания владельцев инвестиционных паев ЗПИФ ФМНП от 06 сентября 2012 г. о дате окончания приема заполненных бюллетеней для голосования - 06 сентября 2012 г. 17-00 необходимо для того чтобы лица, бюллетени которых получены не позднее даты проведения общего собрания, могли присутствовать на общем собрании, проводимом в форме собрания, но при этом лица не подлежали регистрации, и им не выдавались новые бюллетени для голосования, поскольку заполненные бюллетени уже получены от них по почте.
Таким образом, суд первой инстанции правомерно указал, что данная процедура соответствует требованиям пункта 3.3 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда, утв. Приказом ФСФР России от 07 февраля 2008 г. N 08-5/пз-н, а также пункту 47.28 Правил Д.У.
После даты окончания приема заполненных бюллетеней для голосования, т.е. после истечения времени, к которому бюллетени для голосования должны быть получены ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" по почте (06 сентября 2012 г. 17-00), открывается общее собрание, на котором владельцы инвестиционных паев, не направившие по почте ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" такие бюллетени, но зарегистрировавшиеся на общем собрании и получившие от ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" новые бюллетени для голосования, могут ими проголосовать на общем собрании. После этого наступает время окончания подведения итогов голосования по вопросам повестки дня общего собрания, вынесенным (поставленным) на голосование, а общее собрание закрывается (06 сентября 2012 г. в 17-28).
Таким образом, ООО "Специализированная депозитарная компания "Гарант" осуществлены подготовка, созыв и проведение общего собрания владельцев инвестиционных паев ЗПИФ ФМНП в строгом соответствии с требованиями нормативно-правовых актов и Правил Д.У.
Ссылка заявителей жалобы о том, что к бюллетеню голосования, представленному ООО "СДК "Гарант" не была приложена копия доверенности на Горшкова А.Б. от 09.07.2012, в связи с чем, бюллетень является недействительной несостоятельная.
Иные доводы истца о нарушении судом первой инстанции норм процессуального права, выраженного в необоснованном отказе в удовлетворении ходатайства ООО "Европа Траст" о вызове в качестве свидетелей сотрудников ООО "СДК "Гарант" Вальковой М.Г. и Агеенковой Г.Е., а также о рассмотрении дела в отсутствие надлежащего извещения ФСФР России не нашли своего подтверждения в материалах дела.
Признание иска одним из ответчиков - ООО "Европа Траст" правомерно не принято судом первой инстанции, поскольку в силу положений пункта 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признание иска одним из ответчиков нарушило бы права других ответчиком.
С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении исковых требований в полном объеме в связи с отсутствием в материалах дела доказательств того, спорное собрание было проведено с существенными нарушениями положений действующего законодательства, а принятые на нем решения нарушают права и законные интересы истца.
При этом, суд апелляционной инстанции отмечает, что доводы заявителей жалоб фактически являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции, были полно и всестороннее изучены судом и получили надлежащую оценку.
По существу доводы апелляционных жалоб направлены на неправомерную переоценку доказательств и установленных по делу обстоятельств.
Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.
Принимая во внимание совокупность указанных обстоятельств, с учетом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд не находит бесспорных, предусмотренных законом оснований для переоценки указанных выводов суда первой инстанции и удовлетворения требований апелляционных жалоб, доводы которых не нашли своего безусловного подтверждения в материалах дела.
Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2013 по делу N А40-145031/2012 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.
Председательствующий судья
А.Н.КРЫЛОВА
Судьи
Д.В.ПИРОЖКОВ
А.М.ЕЛОЕВ
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "BANKLAW.RU | Банки и банковские операции (банковское дело)" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)